Accordo transattivo: modello di transazione stragiudiziale (art. 1965 c.c.)

L'art. 1965 c.c. definisce la transazione come il contratto con cui le parti, facendosi reciproche concessioni, pongono fine a una lite già incominciata o prevengono una lite che può sorgere. Il cuore della definizione sta nelle concessioni reciproche. Se cede una sola parte, si ha una semplice rinuncia o un riconoscimento del debito. Chi firma un riconoscimento di debito con piano di rientro ammette di dovere l'intera somma e dispensa il creditore dal provare il rapporto da cui nasce il debito (art. 1988 c.c.); chi firma una transazione, invece, non ammette niente e paga o esegue in cambio della chiusura della controversia.

Nella pratica l'accordo nasce fuori dal tribunale, tra le parti o con l'aiuto dei rispettivi consulenti. Una volta firmato, la questione definita non si riapre solo perché una parte si accorge di aver ceduto troppo. Le reciproche concessioni possono anche creare o modificare rapporti diversi da quello in discussione (art. 1965, comma 2, c.c.). Il nostro modello non se ne avvale e circoscrive la transazione alla sola controversia descritta nelle premesse, salvo gli impegni che le parti scrivono espressamente.

La disciplina occupa gli artt. 1965-1976 c.c., che su Normattiva si leggono a partire dalla nozione di transazione nell'art. 1965 del Codice civile. Per la forma, l'art. 1967 c.c. richiede la prova per iscritto: un accordo verbale non è nullo, ma in giudizio è quasi impossibile da dimostrare. Se la lite riguarda la proprietà, altri diritti reali su immobili o gli altri rapporti elencati nell'art. 1350 c.c., la forma scritta è richiesta a pena di nullità (art. 1350, n. 12, c.c.) e per la trascrizione serve un atto pubblico o una scrittura privata autenticata (art. 2657 c.c.). Il modello non copre queste liti: servitù, confini e trasferimenti di proprietà richiedono un atto notarile separato.

L'art. 1966 c.c. aggiunge due limiti: chi transige deve poter disporre dei diritti in discussione, e la transazione è nulla se quei diritti, per loro natura o per legge, sono sottratti alla disponibilità delle parti. La transazione non si annulla per errore di diritto sulle questioni controverse (art. 1969 c.c.) e non si può impugnare per lesione (art. 1970 c.c.). È invece annullabile se una parte sapeva che la propria pretesa era temeraria (art. 1971 c.c.), se è fondata su documenti poi riconosciuti falsi (art. 1973 c.c.) o se la lite era già decisa con sentenza passata in giudicato di cui le parti, o una di esse, non avevano notizia (art. 1974 c.c.), oltre che nei casi generali di incapacità e vizi del consenso. È nulla quella relativa a un contratto illecito (art. 1972 c.c.).

Fuori dal capo contano altre due norme. L'art. 2113 c.c. rende impugnabili le transazioni sui diritti inderogabili del lavoratore concluse fuori dalle sedi protette, per questo le controversie di lavoro restano escluse dal modello. Il D.Lgs. 28/2010 rende la mediazione condizione di procedibilità della domanda in materie come locazione, condominio e diritti reali: un accordo transattivo firmato prima della causa evita quel passaggio.

Il caso più frequente è il credito commerciale contestato. Il fornitore ha emesso tre fatture rimaste insolute, il cliente sostiene che parte della merce era difettosa e non paga. Dopo una diffida ad adempiere rimasta senza esito, le parti si accordano su una somma inferiore a saldo e stralcio, magari a rate. Il secondo grande blocco riguarda il risarcimento dei danni: infiltrazioni dall'appartamento di sopra, un danno causato da un artigiano durante un intervento. Se il responsabile è assicurato, conviene ottenere prima il consenso dell'assicuratore.

Le locazioni sono il terzo terreno. Il proprietario che ha inviato una lettera di diffida per morosità spesso preferisce incassare subito una parte degli arretrati e concordare una data di rilascio. Il modello permette di scriverla tra gli impegni del conduttore, ma quell'impegno non è titolo esecutivo per il rilascio (art. 474 c.p.c.): se serve un titolo, conviene chiudere con un verbale di conciliazione in mediazione sottoscritto anche dagli avvocati. Seguono le liti sui lavori e i rapporti di vicinato, dove l'accordo transattivo non sempre comporta un pagamento e gli impegni restano personali, senza toccare servitù o confini.

Attenzione a un caso limite. Se tra le parti pende un'opposizione a decreto ingiuntivo, chiudere la causa con la semplice rinuncia agli atti rende esecutivo il decreto opposto (art. 653 c.p.c.) per l'intero importo. Il modello ne tiene conto e obbliga la Parte Prima a non mettere in esecuzione il decreto oltre quanto rimasto inadempiuto, ma è il momento giusto per sentire il proprio avvocato.

Il nostro accordo transattivo si apre con l'identificazione delle parti, privati o imprese, e con premesse neutre: i fatti, la pretesa della Parte Prima, le contestazioni della Parte Seconda e, se esiste, il giudizio pendente con il numero di ruolo. Una clausola apposita stabilisce che le premesse non valgono come confessione né come riconoscimento di debito. È il punto che tranquillizza chi paga: se l'accordo salta, la clausola esclude che possa essere invocato come ammissione di responsabilità.

Quanto al contenuto economico, dipende dalla scelta fatta nel questionario. La somma transattiva può essere pagata in un'unica soluzione o a rate mensili, sempre con bonifico tracciato e quietanza a saldo già allegata. Per le rate, una clausola fa decadere la Parte Seconda dal beneficio del termine dopo quindici giorni di ritardo, oltre ai casi previsti dall'art. 1186 c.c. In alternativa la Parte Seconda si impegna a eseguire prestazioni precise entro una data, con un meccanismo di contestazione scritta. Entrambe le parti possono assumere impegni ulteriori.

La clausola più tecnica riguarda la natura novativa o non novativa dell'accordo. Con la transazione non novativa, scelta predefinita, la clausola risolutiva espressa dell'art. 1456 c.c. consente alla Parte Prima, in caso di mancato pagamento, di sciogliere l'accordo e tornare a chiedere quanto pretendeva all'inizio. Con quella novativa le pretese originarie si estinguono subito e la risoluzione per inadempimento non è più possibile (art. 1976 c.c.), salvo un patto espresso che il modello non prevede. Il testo regola poi la causa in corso, le clausole particolari per tipo di controversia, la riservatezza, le spese, la mediazione e il foro.

Si comincia indicando chi sono le parti: due privati, due imprese o professionisti, oppure un privato e un'impresa. Quest'ultima scelta non è un dettaglio, perché il privato diventa consumatore e il foro competente passa per legge alla sua residenza. Il questionario chiede poi i dati anagrafici o societari, con il nome di chi firma per l'impresa. Se una parte non può essere presente, può firmare un rappresentante munito di procura speciale.

Il passaggio successivo è il racconto della controversia. Conviene scrivere i fatti in modo asciutto, con date e numeri di fattura, e riportare le due posizioni senza aggettivi: il testo le presenterà come tali. Si indica quindi l'eventuale causa in corso, con giudice e numero di ruolo. Vengono poi la forma della concessione (somma unica, rate o prestazioni), le date di pagamento, l'IBAN, gli impegni aggiuntivi, la natura novativa o no, la riservatezza, le spese e il foro. Alla fine si scarica il documento, si stampa in due originali e ogni parte firma due volte, in calce e per l'approvazione specifica delle clausole vessatorie (artt. 1341 e 1342 c.c.).

L'errore che vediamo più spesso è la premessa scritta come un atto di accusa. Parole come "il debitore inadempiente ha riconosciuto" fanno saltare la firma, o producono un testo che contraddice la clausola di non riconoscimento. Il secondo errore riguarda la scelta novativa presa alla leggera: il creditore che accetta una somma ridotta a rate e sceglie la novazione rinuncia per sempre alla pretesa piena, anche se il debitore smette di pagare dopo la seconda rata. Il terzo è il più costoso. Chiudere una causa prima di aver incassato lascia il creditore senza giudizio e senza denaro; per questo il modello fissa la rinuncia agli atti dopo l'accredito della somma o dell'ultima rata.

Altri problemi nascono dalla firma. Un accordo transattivo che chiude una causa e dimentica gli avvocati espone le parti alla solidarietà sui compensi prevista dall'art. 13, comma 8, L. 247/2012: se il proprio difensore non viene pagato, può chiedere il compenso anche all'altra parte. Nelle liti commerciali conviene poi verificare con il commercialista se e quando il fornitore può emettere una nota di variazione IVA sulla parte di credito abbandonata. Chi lavora con condizioni generali di vendita B2B e B2C chiare riduce a monte le contestazioni che finiscono in una transazione.